|公開日 2017.7.15
|更新日 2019.5.14

今回のテーマは対抗要件(主に登記)です。30年間で14問出題されていますが、平成25年から5年間、出題されていません。

1|登 記

土地・建物などの不動産の物権変動を公示する方法が登記です。
登記とは、要するに、国が作成管理する「登記簿」に、物権変動の内容を記載することです。
登記事務は、法務局、地方法務局またはその支局、出張所(登記所)が扱っており、近年、登記事務等のオンライン化により、自宅等のパソコンで登記申請ができるようになりました(電子申請)。わざわざ登記所に出かける必要はなくなったのです。
登記手続については「不動産登記法」に詳細が定められています。

1 対抗要件としての登記

前述したように、176条は「物権の設定および移転は、当事者の意思表示のみによって、その効力を生ずる」と定めていますので、所有権の移転・抵当権の設定などの物権変動は、単なる意思表示だけで効力を生じ、登記引渡しなど特別な行為を必要としません。
「登記」や「引渡し」がなくても、物権変動は生じます。
Aが所有不動産をBに売れば、Bは登記をしないでも所有権を取得し、AおよびAの相続人に対して、登記なしに所有者であることを主張できます。まず、この点をシッカリ押さえてください。

続いて177条は「不動産に関する物権の得喪および変更は、その登記をしなければ、第三者に対抗することができない」と定めています。当事者の意思表示だけで生じた物権変動も、登記がなければ第三者に対抗することができないというわけです。

2 二重譲渡の例

最も典型的な不動産の「二重譲渡」を例に、対抗要件の意味を確認しておきましょう。

二重譲渡

Aの土地が、①A→B、②A→Cと二重に売買(二重譲渡)されたとします。
この場合、BもCも、土地所有権が未登記のままであれば、互いに相手に対して所有権の取得を対抗することができない状態にあります。
そして結局は、先に対抗要件である登記を備えた方が、完全に、つまりは排他的に所有権を取得することになります。

まずBに譲渡され、その後にCが譲り受けたとしても、Cが先に登記をしてしまえば、登記のないBに対して土地の所有権を主張できるのです。
契約時期の前後には左右されません。

また登記が「対抗要件」ですから、先に、Bが土地の引渡しを受けていても「対抗要件」を備えたことにはなりません。177条はこのことを規定しているのです。

176条は、意思表示だけで物権変動を生じると定めていますが、同時に177条で、登記という対抗要件を採用しているため、「登記がない以上は、完全に排他性のある物権変動は生じない」ことになるわけです。
不動産物権の変動は、登記を備えてはじめて排他的に帰属するのです。
したがって、登記が残っているAも、完全な無権利者とはならないため、1度売った土地をもう1度売るというような「二重譲渡」が可能なのです。

※「対抗できない」とか「主張できない」というのは、要するに「この点について裁判しても絶対に勝てないよ」ということです。

2|登記がないと対抗できない第三者

物権変動は、その登記をしなければ第三者に対抗できませんが、この「第三者」とはだれか、その範囲が問題となります。

1 第三者の範囲

第三者というのは、物権変動の「当事者およびその包括承継人」以外の者をいいます。
当事者およびその包括承継人(たとえば相続人)は、文字通り「当事者」であって、はじめから「第三者」ではありません。したがって、これらの者に対しては、登記なくして当然に物権変動を主張することができます。

Aの所有地が、A→Bへ譲渡され、Bが「未登記」の間に、Aの相続人Cが「相続により所有権登記をした」という場合、Bは登記がなくても、土地所有権をCに対抗できます。
相続人Cは、被相続人Aの当事者としての地位(売主としての地位)を当然に包括承継するのですが、これは「当事者の交代」であって第三者には該当しません。

2 正当な利益を有する第三者

それでは、第三者というのは「物権変動の当事者およびその包括承継人」以外の者であれば、すべてをいうのでしょうか。
177条でいう第三者は「すべての第三者」ではなく、「対立する相手方に登記がないことを主張するについて、正当な利益を有する第三者」に限定されます。

「正当な利益を有する第三者」に対しては、登記がないと取得した権利を対抗することができません。これは、いいかえれば「正当な利益を有しない第三者」に対しては、登記なしに対抗できるということです。

それでは「正当な利益を有する第三者」にはどのような者が該当するのでしょうか。
次の1~3が重要です。

1 物権の取得者
A所有の不動産について、Bが所有権を取得し、その登記をしないうちに、同じ不動産について、所有権・地上権・抵当権などの「物権を取得」したCが「第三者」の典型です。

Cは「Bに登記がないことを主張するについて正当な利益を有する第三者」に該当するため、未登記のBは、Cに対して所有権取得を対抗できません。

この場合、Cは取得した所有権・地上権・抵当権などの物権について「登記をしていなくても」かまわないのです(登記をしていればその段階でCの勝ちですから)
つまり、たとえCが未登記であっても、とにかくBが未登記である限りは、Cに対して所有権を対抗できないのです。
そしてCが登記してしまえば、Cは完全な権利者となり、Bはもはや所有権を取得することができず、あるいはCの地上権・抵当権によって制限された所有権を取得できるにすぎないのです。

Bの取得した物権が、地上権・抵当権などの制限物権であるときも、やはり登記をしなければ(Cが未登記の間でも)、Cに対してこれらの制限物権を主張することはできません。

2 賃借権者
上の例で、A所有の不動産について賃借権を有するCも、Bの未登記を主張する正当な利益を有する第三者にあたります。

たとえば、Cが賃借しているA所有の不動産を、Bが買った場合、Bは登記がなくては、Cが賃借権の対抗要件(賃借権の登記、建物の引渡しなど)を備えていない場合でも、自分の所有権取得をCに対抗できません。

また、A所有の不動産について、Bが所有権その他の物権を取得し、登記をしない間に、「その後」Cが賃借権を設定して先に賃借権の対抗要件を備えてしまえば、Bは後から登記しても、賃借権の制限がある所有権を取得することになります。

3 借地権者
Aの所有地について、Cが対抗要件を備えた借地権を有する場合、Cは、土地所有権を取得したBからみて、登記がなくては対抗できない第三者にあたります。
つまり、Bが新しい土地所有権者として、借地人Cに借地契約上の権利(地代の請求や解約申入れなど)を主張するためには、土地所有権の登記を必要とするのです。

※ 建物所有を目的とする地上権または土地賃借権を借地権といいますが、借地権は、借地権そのものの登記がなくても、借地上に借地権者が「登記ある建物」を所有するときには、これをもって第三者に対抗することができます(借地借家法10条)

さて以上の場合に、第三者Cの善意・悪意は問題となりません。たとえCが悪意であっても、Bは登記がなければ、Cに対抗できないのです。
これは「取引関係に立った第三者」に対しては、その主観的な善意・悪意を問題としないで、登記がない限り対抗できないとすることが、不動産取引を簡明にし177条の趣旨に合致するからです。

3|登記がなくても対抗できる第三者

次の1~5の者は「正当な利益を有する第三者」にはあたらず、177条の「第三者」から除外されます。
これらの者に対しては、登記がなくても対抗できます。要するに「悪いヤツには登記なんて要らないよ」というわけです。
1~2は「登記申請」に関係する場合です。

1 登記申請を妨げた第三者

たとえば、Bが、Aからその所有地を譲り受けて登記をしようとしているときに、Cが詐欺または強迫によってBの登記申請を妨げた場合は、後で自分がその土地を譲り受けて登記を備えたとしても、Bに登記がないことを主張できません。

2 登記の申請義務を負う第三者

同じ例で、Cが、Bの法定代理人である場合に、Bのために登記する義務を怠って、自分のために先に登記を備えたとしても、Bに登記がないことを主張できません。
他人のために登記の申請義務を負う者が、その義務に違反しているわけですからね。

3 背信的悪意者

さきほど、第三者の善意・悪意は関係ないといいましたが、重大な例外があります。それがいわゆる「背信的悪意者」です。
背信的悪意者というのは「権利取得の方法が著しく信義に反する者」「害意をもって取引関係に立った者」などをいいます。要するに、保護に値しない悪質な奴です。

たとえば、Aの所有地を取得したBが、まだ所有権移転登記をしていないことに乗じ、Bに高値で売りつけ不当な利益を得る目的でAをそそのかし、A所有地を購入して先に移転登記を受けた場合のCがこれにあたります。
背信的悪意者Cは、Bに登記がないことを主張する正当な利益を有しないとされ、このCに対しては、Bは登記がなくても所有権を主張することができます。

では、背信的悪意者からの「転得者」についてはどうでしょうか。
判例は「転得者自身」が背信的悪意でない限り、177条の「第三者」にあたるとしています(最判平8.10.29)

4 実質的無権利者

取引関係に立った外形はあるものの、実質的には何ら真実の権利を有しない者です。
たとえば、A所有の不動産について、Bが「文書を偽造して」移転登記をし、これをさらに、Cに譲渡して移転登記をしたような場合です。
Cが、Bの登記を信頼したとしても、登記には公信力がありませんから、Cは何らの権利を取得しない実質的無権利者です。
Cは、登記上所有権を有するような外観をしていますが、Aは登記なくしてCに所有権を主張することができます。

5 不法占拠者・不法行為者

正当な権原に基づかないで、不動産を占有する不法占拠者は、はじめから何の権利もありませんから、真の権利者は登記がなくても自らの権利を対抗できます。
たとえば、Aから建物を譲り受けて所有権を取得したBは登記なくして、建物を損壊したCに対して、不法行為に基づく損害賠償を請求することができます。そのために登記を備える必要はありません。

4|条文とポイントまとめ

1 条文の確認

重 要 条文は暗記する必要はありません。
「基本的な論点を確認する」というつもりで読むようにしましょう。

 176条|物権の設定・移転 
物権の設定および移転は、当事者の意思表示のみによって、その効力を生ずる。

 177条|不動産物権変動の対抗要件 
不動産に関する物権の得喪・変更は、不動産登記法その他の法律の定めるところに従いその登記をしなければ、第三者に対抗することができない

2 ポイントまとめ

1 対抗要件としての登記
不動産に関する物権変動は、その登記をしなければ第三者に対抗できない

2 第三者
物権変動の「当事者およびその包括承継人」以外の者で、相手に登記がないことを主張する正当な利益を有する者をいう。

3 登記がなければ対抗できない第三者
 = 正当な利益を有する第三者
 ① 物権を取得した者
 ② 賃借権者
 ③ 借地権者
 ④ 一般債権者
=抵当権などをもたない債権者

4 登記なくして対抗できる第三者
 = 正当な利益を有しない第三者
 ① 違法に登記申請を妨げた第三者
 ② 登記申請義務を負う第三者
 ③ 背信的悪意者
 ④ 実質的無権利者
 ⑤ 不法占拠者、不法行為者


(この項終わり)